.

г. Алматы, 25 декабря 2006 г.

Принимая во внимание актуальность и правовые последствия, вытекающие из данного законопроекта и осознавая ответственность перед обществом, Демократическая партия "ӘДІЛЕТ" заявляет о недопустимости принятия данного законопроекта в предложенном варианте, т.к. многие его положения не разработаны и могут создать коррупционные условия при осуществлении государственных закупок товаров, работ, услуг.

Процессы реформирования общества всегда связаны с проблемой, какое общество мы хотим построить, и в каком состоянии находится то общество, которое нуждается в улучшении.

Казахстан стремится строить социально-ориентированную рыночную экономику, но на этом пути имеются издержки в силу недостаточного опыта, которые могут приобретать особые свойства, заключающиеся в таких факторах, как, например, коррупция, уклонение от уплаты налогов, сращивание бизнеса с властными структурами, неработающие законы и т.п.

Учитывая вышеизложенное, представляется возможным рассмотреть представленный законопроект "О государственных закупках" и внести предложения как по юридической технике изложенного текста, так и содержания:

1. Законопроект страдает отсылочными нормами, что создает простор для различных толкований того или иного пункта, статьи. Важно учесть, что при разработке законопроекта необходимо строго соблюдать правила юридической техники. Закон должен быть прямого действия.
2. Содержание проекта закона таит в себе потенциальные возможности к злоупотреблениям, коррупционным деяниям и иным недобросовестным поведениям со стороны должностных лиц государственных структур, в силу предоставления им чрезмерно широких полномочий в осуществлении организации и проведения государственных закупок товаров, услуг, работ в нашей республике.
3. В проекте закона не заложен четкий механизм обеспечения достаточных условий для гласности процедуры государственных закупок товаров, работ, услуг.
4. Законопроект не содержит правил проведения комплексной, независимой предварительной экспертизы, с предусмотренным порядком отбора независимых экспертов и указанием процедуры проведения самой экспертизы компетентными представителями различных отраслей знаний.
5. В проекте закона не регламентированы порядок формирования, а также отчетливо обозначенные права и обязанности конкурсной комиссии.
6. В законопроекте не заложен механизм участия поставщиков или их представителей для осуществления защиты их законных интересов, и в целом содержание данного законопроекта ставит поставщика в неравное с заказчиком положение: заказчик оказывается поставленным в некое искусственно проектом закона созданное, привилегированное в сравнении с поставщиком, положение. Всякий же закон в соответствии с принципами Конституции должен быть ориентирован на обеспечение равенства интересов всех участников тех или иных правоотношений.
7. Форма заполнения конкурсной документации должна содержать единый формат, четкие формулировки и требования, и заранее быть утвержденной Правительством, что снимет многие необоснованные придирки членов конкурсной комиссии, настроенной на устранение нежелательного участника конкурса. В законе необходимо указать на требования ГОСТ, и не указывать технические условия конкретного производителя (поскольку технические условия конкретного производителя (ТУ) разрабатываются для конкретного производителя, и не охватывают всех участников правоотношений, в том числе и конкурса).
8. При проведении конкурса государственных закупок организатор сразу в течение дня должен объявлять победителя конкурса в присутствии всех потенциальных поставщиков.
9. В целях прозрачности результатов конкурса необходимо внести норму, обязывающую выигравшего поставщика и заказчика публично уведомлять СМИ о заключенных договорах по государственным закупкам и реализации исполнения государственных закупок.
10. Учитывая тот факт, что многие товары и услуги не соответствуют договорным обязательствам, помимо ведомственной комиссии по приемке, необходимо проводить экспертизу или аудит по качеству выполнения госзаказа, для чего резервировать специальные средства. Также необходимо создать электронный реестр выполненных услуг и приобретенных товаров. Это необходимо для исключения выполнения идентичных услуг в разных отраслях и ведомствах.
11. Обязательным условием, для определения поставщика, обладающего приоритетным правом на конкурсе, должно быть доказательство опыта и стажа работы специалистов поставщика на соответствующем рынке не менее трех лет.
12. В статье 54 законопроекта необходимо предусмотреть нормы, устанавливающие ответственность за нарушение процедуры конкурса согласно действующему законодательству Республики Казахстан. Участники конкурса не вправе вступать во взаимные сговоры для участия в конкурсе, выдаче коммерческих предложений, оттеснять других участников конкурса в добросовестной конкуренции, наносить вред законным интересам организатора или других участников конкурса. Участники конкурса не вправе вступать в сговор с организатором конкурса для участия в нем, наносить ущерб государственным и общественным интересам или законным интересам других лиц. Участникам конкурса запрещается добиваться победы в конкурсе посредством подкупа организатора конкурса или членов конкурсной комиссии.
13. В отдельной статье ввести запрет на использование обмана для выигрыша в конкурсе (участник конкурса не вправе давать коммерческое предложение ниже себестоимости, участвовать в конкурсе от имени другого лица или использовать другие методы).
14. В самостоятельной норме предусмотреть ответственность организатора, если при помощи нерациональных условий он ограничивает или не допускает участия в конкурсе потенциальных участников, применяет в отношении потенциальных участников дискриминационный подход, насильно требует от участников создать консорциумы для совместного участия в конкурсе или ограничивает конкуренцию между участниками. В случае, если участники конкурса вступают во взаимный сговор для участия в конкурсе или вступают в сговор с организатором, используя форму взятки организатору конкурса или членам комиссии, пытаются добиться победы в конкурсе, то победа в конкурсе считается недействительной, при этом при наличии дохода, полученного в связи с нарушением законодательства данный доход должен подвергаться конфискации, а организатор несет ответственность в соответствии с действующим законодательством РК, о чем делается объявление в прессе, а у поставщика отзывается лицензии на право ведения хозяйственной деятельности, а при наличии состава преступления возбуждение уголовного дела.
15. Глава 6. "Государственные закупки товаров, работ, услуг через систему электронных государственных закупок товаров, услуг и открытые товарные биржы". Указание на электронную систему государственных закупок в законопроекте, безусловно, является прогрессивным и прозрачным методом. Простая экстраполяция цифр на регион показывает масштабы возможной экономии, повышения эффективности затрат и прозрачности процессов закупок, а также возможности перенаправления ограниченных ресурсов, сэкономленных на операционных издержках, в сектор услуг, где им будет обеспечена более высокая отдача. Система электронных закупок товаров и услуг позволяет обеспечить равные возможности участия в конкурсе для всех компаний. Повышается качество конкурсной информации, а размещение объявлений о конкурсах и подача заявок в электронном виде сокращают общее время поставок и снижают административное бремя и затраты. Все это улучшает условия участия в конкурсах для частных компаний и повышает интерес бизнеса к рынку государственных закупок.

Постатейные замечания и предложения к законопроекту:

1. В статье 1 и других статьях законопроекта очень много повторений одних и тех же терминов, слов в одном и том же предложении.
2. Необходимо раскрыть понятие уполномоченного органа, так как кроме него, в качестве такового может быть и Правительство.
3. В пункте 11 статьи 1 законопроекта указаны субъекты системы государственных закупок товаров, работ, услуг – физические и юридические лица. Хотя по смыслу законопроекта в данную систему входят и государство, а также административно-территориальные единицы.
4. В статье 10 указаны "Ограничения, связанные с процессом государственных закупок товаров, работ, услуг", но не указана ответственность и в чьей компетенции будет находиться проверка родственных отношений лиц, имеющих прямое или косвенное отношение к государственным закупкам. Предлагается в случае выявления подтверждающих фактов сговора, подкупа заказчика, виновные лица несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Республики Казахстан.
5. В пункте 4 статьи 11 касательно специальных квалификационных требований к поставщикам после слов "услуг" дополнить словами "стаж не менее 3 лет".
6. В пунктах 2,3,4,5,6, статьи 19 указывается слово "перечень", в то время как в статье 15-18 указывается слово "реестр" и по своему названию эти перечни не соответствуют названию реестров. Если этот перечень является дополнением к реестрам, то он должен быть включен в виде самостоятельной статьи.
7. В пункте 4 статьи 8 говорится, что "Организатором закупок выступает заказчик либо юридическое лицо, определенное заказчиком в соответствии с настоящим Законом", а пункт 3 статьи 24 гласит "Организатор закупок должен известить об отказе заказчика от осуществления государственных закупок… ". Получается, что законопроект сам себе противоречит. Из смысла содержания пункта статьи следует, что "организатор закупок должен известить об отказе поставщика" и далее по тексту.
8. Пункт 2 статьи 26 гласит "Организатор закупок вправе в срок не позднее пяти календарных дней до истечения окончательной даты представления заявок на участие в конкурсе по собственной инициативе или в ответ на запрос потенциального поставщика, которым организатор закупок предоставил копию конкурсной документации, внести изменения в конкурсную документацию". Если в конкурсную документацию будут организатором закупок вноситься изменения, которым должны соответствовать представленные потенциальными поставщиками документы, то 5-ти дневного срока крайне недостаточно.
9. В пункте 1 статьи 29 говорится "Потенциальный поставщик, претендующий на участие в конкурсе, обязан внести обеспечение заявки на участие в конкурсе в размере 1 % от суммы, выделенной для приобретения товаров, работ, услуг, и предусмотренной конкурсной документацией данных государственных закупок товаров, работ, услуг способом конкурса в форме, способом, на условиях и со сроком действия, установленных Правительством Республики Казахстан". Государственная закупка осуществляется если сумма превышает (подпункт 1 пункта 1 статьи 4 законопроекта) 2000 МРП. Предположим, что размер суммы для приобретения товаров, работ или услуг составляет 100 000 000 тенге, то сумма обеспечения заявки составит 1000 000 тенге. Не много ли? Тем более в конкурсе будут участвовать не менее двух потенциальных поставщиков. Необходимо уменьшить размер суммы обеспечения заявки до минимума, то, есть от 0,1 до 0, 3 %.
10. Пункт 4 статьи 32 "Оценка и сопоставление конкурсных ценовых предложений (конкурс) после слов " комиссия" дополнить словами " вскрывает конверт, оглашает" и далее по тексту.
11. Пункт 2 статьи 34 законопроекта гласит "В случае признания государственных закупок товаров, работ, услуг способом конкурса несостоявшимися в связи с тем, что к участию в конкурсе допущен только один потенциальный поставщик либо осталось только одно конкурсное ценовое предложение участника конкурса, заказчик вправе заключить с таким участником конкурса договор о государственных закупках товаров, работ, услуг способом из одного источника". Признание несостоявшимися первый и повторный конкурсы по государственным закупкам может создать условие для коррупции. В связи с чем, предлагается дополнить данную статью словами следующего содержания "единые формы и образцы конкурсной документации, предъявляемые к потенциальным поставщикам, изъявившим участвовать в конкурсе, утверждаются Правительством Республики Казахстан". Таким образом, исключается утверждение единых форм и образцов из компетенции уполномоченного органа.
12. Предлагаем в пункте 1 статьи 38 законопроекта заменить слова "другие закупки" на слова "дополнительные закупки". Речь идет в данном пункте об унификации, стандартизации и обеспечения совместимости с имеющимися у заказчика товарами, работами, услугами.
13. Пункт 2 статьи 45 не будет работать, поскольку ни один поставщик, признанный победителем конкурса не согласится на уменьшение суммы договора (см. законопроект). В связи с чем, предлагается исключить данный пункт.
14. В главе 8 установлены специальные положения, регламентирующие особые условия осуществления государственных закупок, которые устанавливаются Правительством Республики Казахстан. Предлагаем исключить статьи 49 и 50 законопроекта, т.к. указанные в этих статьях субъекты и услуги могут быть вынесены на конкурс.
15. Предлагается в статье 41 для осуществление государственных закупок товаров, работ, услуг через систему электронных государственных закупок товаров, работ, услуг все необходимые сведения о конкурсах ввести на интернет-портале, содержащем информацию условий конкурса.

Сопредседатель Демократической партии "Әділет" Сыдыхов Т.С.

Члены рабочей группы ДП "Әділет" Доктор экономических наук, професор Шаменов А.М.

Доктор юридических наук, професор Нуртаев Р.Т.

Доктор философских наук, професор Булекбаев С.Б.

Кандидат юридических наук, доцент Бусурманов Ж.Д.

Кандидат юридических наук, доцент Кыстаубай О.С.

Кандидат юридических наук, доцент Калишева Ж.Г.